一、什么叫不良資產(chǎn)處置的法律風(fēng)險
不良資產(chǎn)處置的法律風(fēng)險，是指在不良資產(chǎn)處置工作中，由于工作疏忽或瀆職，將法律上應(yīng)當(dāng)主張的權(quán)利予以放棄，或者由于資產(chǎn)處置方案違反國家有關(guān)法律規(guī)定，導(dǎo)致資產(chǎn)處置出現(xiàn)法律障礙或漏洞，而給國家造成新的國有資產(chǎn)損失。
根據(jù)國家憲法和有關(guān)法律規(guī)定，當(dāng)事人合法的權(quán)益應(yīng)當(dāng)受國家法律保護(hù)。資產(chǎn)管理公司接收的雖然是不良債權(quán)，其中許多債權(quán)實際上已經(jīng)收不回來了，但是從法律角度來看，他仍擁有完整的財產(chǎn)權(quán)，可依法向債務(wù)人主張全部債權(quán)，并且他的這種債權(quán)主張對資產(chǎn)處置工作的開展和資產(chǎn)回收率的高低有十分重大和直接的影響。如在有合法抵押的情況下，盡管債務(wù)人可能已嚴(yán)重資不抵債，但由于資產(chǎn)公司有抵押財產(chǎn)優(yōu)先受償權(quán)，因而資產(chǎn)管理公司可能取得較高的資產(chǎn)回收率。又如在協(xié)商處置的情況下，假設(shè)協(xié)議折扣清償率不變，則債權(quán)額的高低對債權(quán)受償額的多少有直接影響。由此可見，依法主張債權(quán)是資產(chǎn)管理公司處置不良債權(quán)的基礎(chǔ)，并且它也以此為限向債務(wù)人主張權(quán)利。如果資產(chǎn)管理公司對依法享有的債權(quán)不予主張，那么就是失職，就要承擔(dān)相應(yīng)的行政責(zé)任、經(jīng)濟(jì)責(zé)任和法律責(zé)任。
在不良資產(chǎn)處置工作中，客觀上存在產(chǎn)生法律風(fēng)險的可能性。這是因為：第一，不良資產(chǎn)處置本身是一種復(fù)雜的法律關(guān)系，其中包含了許多不同的法律關(guān)系，如借貸法律關(guān)系、擔(dān)保法律關(guān)系、票據(jù)法律關(guān)系、房地產(chǎn)法律關(guān)系等等，對這些復(fù)雜法律關(guān)系的任何不正確判斷和疏忽閃失都可能構(gòu)成一種法律風(fēng)險。第二、我們承擔(dān)的不良資產(chǎn)處置任務(wù)是如此繁重艱巨，而另一方面我們資產(chǎn)處置人員少，法律專業(yè)人員更少，在很短的時間內(nèi)要完成大量的資產(chǎn)處置任務(wù)，客觀上也難以避免法律風(fēng)險。第三，根據(jù)國家有關(guān)法律規(guī)定，合同的有效無效依法只能是法院和仲裁機(jī)關(guān)認(rèn)定，其他任何機(jī)關(guān)和個人都無權(quán)認(rèn)定合同的有效或無效。也就是說，除法院和仲裁機(jī)關(guān)外，其他任何機(jī)關(guān)和個人（包括律師、法律專家、當(dāng)事人自己）對合同的有效、無效作出的分析和判斷都只是咨詢性的和參考性的。而另一方面，在實際資產(chǎn)處置工作中，我們大量的不良資產(chǎn)處置不是通過法院和仲裁機(jī)關(guān)進(jìn)行的，而是通過相互協(xié)商（如債務(wù)重組、以資抵債等）進(jìn)行的，這樣資產(chǎn)處置本身就包含了產(chǎn)生法律風(fēng)險的客觀可能性。由此可見，在資產(chǎn)處置工作中，資產(chǎn)處置的法律風(fēng)險是客觀存在的。我們工作的目的在于在確保資產(chǎn)處置任務(wù)完成的前提下把這種法律風(fēng)險降到最低。
二、不良資產(chǎn)處置中的法律風(fēng)險有哪些
在不良資產(chǎn)處置工作中，我認(rèn)為，不良資產(chǎn)處置中的法律風(fēng)險主要包括債務(wù)追索和資產(chǎn)處置方案兩個方面：
（一）債務(wù)追索
債務(wù)追索是債權(quán)人依法享有的向債務(wù)人追索債務(wù)的權(quán)利，它具體又包括主債權(quán)、從債權(quán)和債權(quán)人的其它權(quán)利三個方面。
1、主債權(quán)。是指依照法律規(guī)定債權(quán)人應(yīng)當(dāng)向借款人主張的權(quán)利，具體包括原債權(quán)銀行向借款人發(fā)放貸款中未償還的全部貸款本金和利息及我們接收后的孳息。在實際工作中，一般來說，不良資產(chǎn)的主債權(quán)是比較清晰的。但也存在不明確的情況，如由于工作疏忽和對國家利息政策掌握不一致等方面的原因，債務(wù)人和資產(chǎn)公司在債務(wù)本金和利息的計算上可能產(chǎn)生不一致。這就要求我們依法正確主張債權(quán)本金和利息。另外還有一種特殊情況，就是由于債務(wù)人體制改革、合并、重組等多方面的原因，債務(wù)人的法律主體可能發(fā)生了變化，如債務(wù)人被主管部門撤消而未進(jìn)行清算，對此，應(yīng)根據(jù)國家有關(guān)法律規(guī)定，將其主管部門或債務(wù)變更后的當(dāng)事人作為償債主體進(jìn)行追索。此外，我們向主債務(wù)人主張債權(quán)應(yīng)當(dāng)注意在法律規(guī)定的訴訟時效期間內(nèi)主張權(quán)利，否則，就會失去法律的保護(hù)。
2、從債權(quán)。它具體又主要包括保證債權(quán)、抵押債權(quán)、質(zhì)押債權(quán)三種，其中抵押債權(quán)和質(zhì)押債權(quán)在債務(wù)追索中的法律性質(zhì)相近。
所謂保證債權(quán)，是指設(shè)定了保證擔(dān)保，債權(quán)人可依法向保證人主張權(quán)利的一種債權(quán)。按照國家法律規(guī)定，保證人應(yīng)當(dāng)在合同約定的保證期限內(nèi)依約承擔(dān)保證責(zé)任。否則，就構(gòu)成違約，就要承擔(dān)相應(yīng)的違約責(zé)任。據(jù)此：（一）我們應(yīng)當(dāng)在合同約定的保證期限內(nèi)向保證人及時主張權(quán)利，否則，就會失去保證合同效力，就不能依法追究保證人的保證責(zé)任。（二）債權(quán)人應(yīng)當(dāng)在法律規(guī)定的訴訟時效期限內(nèi)向保證人及時主張權(quán)利，否則，就會失去訴訟時效，就會得不到法律的保護(hù)。（三）對保證合同無效的保證人，也可依法追索其相應(yīng)的賠償責(zé)任。此外，在對保證人的債務(wù)追索過程中，也要注意債權(quán)主體和債權(quán)金額的確定問題。
所謂抵押（質(zhì)押）債權(quán)，是指在債權(quán)上設(shè)立了抵押或質(zhì)押擔(dān)保的債權(quán)。一般來說，提供債權(quán)抵押或質(zhì)押的是債務(wù)人自己，有時候也有第三人提供抵押品或質(zhì)押品的情況。在債務(wù)人提供抵押品或質(zhì)押品的情況下，雖然債務(wù)人本身已經(jīng)承擔(dān)了償還債務(wù)的義務(wù)，但由于債權(quán)人（抵押權(quán)人或質(zhì)押權(quán)人）對抵押財產(chǎn)或質(zhì)押財產(chǎn)有依法處分權(quán)和優(yōu)先受償權(quán)，因而抵押權(quán)或質(zhì)押權(quán)的有效與否，對最大限度的維護(hù)債權(quán)人的合法權(quán)益，盡量減少國有不良資產(chǎn)損失，提高不良資產(chǎn)的處置收回率等具有十分重要的意義。
3、其他依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)債務(wù)的責(zé)任人。如根據(jù)國家有關(guān)法律規(guī)定，股東或投資人應(yīng)當(dāng)在其出資或約定出資的額度范圍內(nèi)對外承擔(dān)民事責(zé)任，因而在股東或投資人出資不實或出資后抽逃出資的情況下，債權(quán)人可依法向股東或投資人追索相應(yīng)的連帶責(zé)任。又如承擔(dān)驗資責(zé)任的會計師事務(wù)所，根據(jù)國家有關(guān)法律規(guī)定，會計師事務(wù)所應(yīng)當(dāng)對其驗資的注冊資本的真實性負(fù)責(zé)，在資產(chǎn)處置工作，若發(fā)現(xiàn)會計師事務(wù)所存在虛假出資或驗資不實，可依法追究其相應(yīng)的賠償責(zé)任。
（二）資產(chǎn)處置方案
資產(chǎn)處置方案是資產(chǎn)公司在債務(wù)追索的基礎(chǔ)上制定的資產(chǎn)處置具體措施。目的在于對不良債權(quán)進(jìn)行依法處置，以最大化的收回國有資產(chǎn)。資產(chǎn)公司制定資產(chǎn)處置方案應(yīng)當(dāng)注意以下幾點(diǎn)：
1、資產(chǎn)處置方案采取的資產(chǎn)方式必須是國家法律規(guī)定可以采取的資產(chǎn)處置方式。根據(jù)國家有關(guān)法律規(guī)定，資產(chǎn)管理公司可以采取的資產(chǎn)處置措施主要有：債務(wù)重組、以物抵債、債權(quán)轉(zhuǎn)讓或出售、拍賣、招標(biāo)、租賃、債轉(zhuǎn)股、資產(chǎn)證券化、上市推薦與承銷、訴訟、破產(chǎn)清算等。由此可見，國家授予資產(chǎn)管理公司的處置手段是很多的?？梢哉f，凡依法可采取的資產(chǎn)處置方式，資產(chǎn)公司都可以采取。但資產(chǎn)公司在采取某種具體資產(chǎn)處置方式時，應(yīng)當(dāng)注意不得違反國家有關(guān)法律規(guī)定，否則就是違法，就會影響資產(chǎn)處置工作的順利開展，并可能承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。
2、資產(chǎn)處置方案的審批程序必須符合國家有關(guān)規(guī)定。
根據(jù)國務(wù)院和財政部有關(guān)文件規(guī)定，資產(chǎn)管理公司是國家賦予專門處置銀行不良貸款的金融機(jī)構(gòu)，依法享有自主經(jīng)營管理權(quán)，因而資產(chǎn)管理公司處置不良資產(chǎn)，依法享有獨(dú)立審批權(quán)，一般不須報其他部門審批。但是，根據(jù)國家有關(guān)法律規(guī)定必須報有關(guān)部門審批的除外。如資產(chǎn)管理公司對企業(yè)進(jìn)行政策性債轉(zhuǎn)股必須報經(jīng)國家經(jīng)貿(mào)委批準(zhǔn)；資產(chǎn)管理公司對其資產(chǎn)管理范圍內(nèi)的企業(yè)推薦公開發(fā)行股票和上市，必須報經(jīng)國家證監(jiān)委審查批準(zhǔn)。
根據(jù)資產(chǎn)處置工作開展需要，資產(chǎn)公司可將國家賦予的資產(chǎn)處置審批權(quán)對其分支機(jī)構(gòu)（辦事處）進(jìn)行授權(quán)。資產(chǎn)公司對分支機(jī)構(gòu)（辦事處）進(jìn)行授權(quán)應(yīng)當(dāng)注意以下兩點(diǎn)：一是資產(chǎn)處置收購債權(quán)損失額超過500萬元的不得進(jìn)行授權(quán)，而必須報公司審批；二是各分支機(jī)構(gòu)（辦事處）必須在公司的授權(quán)范圍內(nèi)開展資產(chǎn)處置工作，否則就是違法，就要承擔(dān)相應(yīng)的行政責(zé)任、經(jīng)濟(jì)責(zé)任和法律責(zé)任。
3、資產(chǎn)處置有關(guān)協(xié)議必須符合國家有關(guān)法律規(guī)定。
一是資產(chǎn)公司進(jìn)行資產(chǎn)處置必須簽訂有關(guān)協(xié)議或合同；二是資產(chǎn)公司與有關(guān)當(dāng)事人簽訂的協(xié)議內(nèi)容必須符合國家《合同法》、《擔(dān)保法》、《公司法》等有關(guān)法律規(guī)定，符合國家關(guān)于資產(chǎn)公司處置不良資產(chǎn)的有關(guān)法律、政策、制度規(guī)定；三是根據(jù)資產(chǎn)處置開展需要，可授權(quán)有關(guān)負(fù)責(zé)人根據(jù)資產(chǎn)處置委員會和有權(quán)審批人審批確定的內(nèi)容對外正式簽訂資產(chǎn)處置協(xié)議。由于協(xié)議簽訂是資產(chǎn)處置最后的也是最關(guān)鍵的環(huán)節(jié)，為避免合同簽訂中的法律風(fēng)險，建議對外正式簽訂資產(chǎn)處置協(xié)議（合同），應(yīng)先經(jīng)法律專業(yè)人員進(jìn)行法律審查，以確保協(xié)議（合同）的合法性。
三、怎樣最大限度的防范和減少不良資產(chǎn)處置的法律風(fēng)險
一是要開展和加強(qiáng)資產(chǎn)處置的法律審查工作。怎樣識別和防范法律風(fēng)險，是一項法律專業(yè)性很強(qiáng)的工作，沒有法律專業(yè)人員的參與是不可能的。我們在資產(chǎn)處置工作中要堅持開展資產(chǎn)處置的法律審查工作，由法律專業(yè)人員對資產(chǎn)處置方案的法律可行性、合同的有效無效等提出法律專業(yè)意見，從而為資產(chǎn)處置委員會和領(lǐng)導(dǎo)正確決策提高法律保障。只有這樣，才能從制度上防范和減少不良資產(chǎn)處置的法律風(fēng)險，從而保障資產(chǎn)處置工作的依法合規(guī)進(jìn)行。
二是要加強(qiáng)法律專業(yè)人員的學(xué)習(xí)和培訓(xùn)，不斷提高法律專業(yè)人員的法律審查水平。有了法律審查制度以后，提高和保證法律審查人員的法律審查水平是關(guān)鍵。由于法律專業(yè)問題和法律關(guān)系的復(fù)雜性，并不是所有法律專業(yè)人員都能正確把握法律合同和資產(chǎn)處置方案的有效性和無效性。這就要求我們加強(qiáng)對法律專業(yè)人員的培訓(xùn)和學(xué)習(xí)，特別是新法律法規(guī)的學(xué)習(xí)。只有這樣，才能提高法律專業(yè)人員的法律審查水平，從而確保法律審查工作的正常健康開展。
同時，我們要加強(qiáng)對法律審查人員的管理和教育。要積極認(rèn)真的開展資產(chǎn)處置法律審查工作，在堅持原則的基礎(chǔ)上按要求依法、及時地出具法律意見書，從而既防范法律風(fēng)險，又不影響資產(chǎn)處置工作的順利開展。
三是要積極開展普法活動，提高全公司人員的法律意識和法律水平。前面提到，公司的業(yè)務(wù)活動和經(jīng)營管理活動基本上全部是法律關(guān)系和法律活動，法律風(fēng)險存在于資產(chǎn)處置的全過程，因而要防范和減少法律風(fēng)險，僅有法律專業(yè)人員的參與和把關(guān)是不夠的，而必須有公司全體員工的廣泛參與和共同配合。只有這樣，才能最大限度的防范和減少法律風(fēng)險；也只有這樣，才能加快資產(chǎn)處置速度，提高資產(chǎn)處置效率。建議在全公司廣泛開展普及基本法律知識的活動，號召和要求公司全體員工都要學(xué)習(xí)和掌握與本崗位相關(guān)的基本法律知識，能草擬有關(guān)基本的法律合同、文書等；而重要、復(fù)雜的法律事務(wù)則由法律專業(yè)人員參與、把關(guān)。
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